商標法既是程序法，又是實體法，商標權(quán)取得、維持、終止的程序設(shè)計決定著商標行政確權(quán)程序的效率和公平，也決定著商標權(quán)取得和保護的實體正義。新商標法從方便當(dāng)事人、提高審查審理效率和打擊確權(quán)領(lǐng)域內(nèi)的惡意行為等方面，對商標行政程序進行了優(yōu)化。本文擇其要者作簡要介紹，以期對新商標法的理解有所裨益。

一、恢復(fù)實質(zhì)審查溝通程序

1993年《商標法實施細則》第16條第二款規(guī)定了“審查意見書”制度，即在實質(zhì)審查過程中，“商標局認為商標注冊申請內(nèi)容可以修正的，發(fā)給《審查意見書》，限其在收到通知之日起十五天內(nèi)予以修正，未作修正、超過期限修正或者修正仍不符合《商標法》有關(guān)規(guī)定的，駁回申請，發(fā)給申請人《駁回通知書》”。當(dāng)時商標法及其實施細則沒有規(guī)定部分駁回制度，商標審查意見書的主要功能就是通知申請人刪除申請商標與在先商標相沖突的商品或者服務(wù)。2002年《商標法實施條例》第21條增加了部分駁回制度，即商標注冊申請經(jīng)實質(zhì)審查，商標局“對符合規(guī)定的或者在部分指定商品上使用商標的注冊申請符合規(guī)定的，予以初步審定，并予以公告;對不符合規(guī)定或者在部分指定商品上使用商標的注冊申請不符合規(guī)定的，予以駁回或者駁回在部分指定商品上使用商標的注冊申請，書面通知申請人并說明理由?！辈糠竹g回制度在一定程度上替代了審查意見書的功能，如果仍然保留審查意見書并將其作為法定程序，會在客觀上延長做出審查決定的時間，故予以刪除。但是，在商標審查實踐中，仍然存在大量通過修正或者說明使商標注冊申請符合商標法規(guī)定，而不必直接予以駁回或者部分駁回的情形，由于法律沒有賦予商標局主動通知申請人的職權(quán)和程序，導(dǎo)致不必要的駁回或者直接駁回，這不僅不方便申請人即使獲得商標權(quán)，而且成為駁回復(fù)審申請量增加的誘因之一。

國家工商總局報送國務(wù)院的“商標法修改送審稿”、國務(wù)院報送全國人民代表大會的“商標法修正案(草案)”順應(yīng)審查實踐需要，恢復(fù)了審查意見書制度?！吧虡朔ㄐ薷乃蛯徃濉钡?9類第二款規(guī)定：“商標局認為商標注冊申請內(nèi)容可以修正的，發(fā)給申請人《審查意見書》，限其在收到之日起三十日內(nèi)予以修正?！薄吧虡朔ㄐ拚?草案)”對此予以了完善，第29條規(guī)定：“在審查過程中，商標局認為商標注冊申請內(nèi)容需要說明或者修正的，可以向申請人發(fā)送《審查意見書》，要求其自收到《審查意見書》之日起三十日內(nèi)作出說明或者修正。申請人與其未做出說明或者修正的，不影響商標局做出審查決定?！痹谌珖舜髮徸h階段，為了避免對審查意見書制度的“否定之否定”，沒有明確采納“審查意見書”的概念。新商標法第29條規(guī)定：“在審查過程中，商標局認為商標注冊申請內(nèi)容需要說明或者修正的，可以要求申請人作出說明或者修正。申請人未作為說明或者修正的，不影響商標局做出審查決定”。商標局通過何種方式告知并要求申請人，則有待修改“商標法實施條例”解決。