商標(biāo)權(quán)的取得，是指特定的人(包括自然人和法人)，對(duì)其商標(biāo)依法申請(qǐng)并經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)，即為取得商標(biāo)權(quán)。商標(biāo)權(quán)的取得即商標(biāo)權(quán)法律關(guān)系產(chǎn)生。作為無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)和有形財(cái)產(chǎn)權(quán)一樣，其取得方式依其來(lái)源的不同，可分為原始取得和傳來(lái)(又稱繼受)取得。這兩種取得方式的主要區(qū)別在于商標(biāo)權(quán)的取得是否以原商標(biāo)所有人的商標(biāo)權(quán)及其意志為依據(jù)。

一、原始取得

原始取得又稱直接取得，即以法律規(guī)定為依據(jù)，具備了法定條件并經(jīng)商標(biāo)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)直接取得的商標(biāo)權(quán)。這種權(quán)利的取得是最初的，而不是以原商標(biāo)所有人商標(biāo)極及其意志為依據(jù)而產(chǎn)生的。當(dāng)前，各國(guó)商標(biāo)權(quán)的原始取得通常采用以下三種原則：

(1)使用原則。按使用商標(biāo)的先后來(lái)確定商標(biāo)權(quán)的歸屬，即誰(shuí)先使用該商標(biāo)，這一商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)就屬于誰(shuí)，并可以“使用在先”為由對(duì)抗使用在后的人，要求撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。采用這一原則確認(rèn)商標(biāo)權(quán)的取得有利于使用在先的人，但不利于使用在后的注冊(cè)商標(biāo)所有人。這種做法會(huì)使注冊(cè)商標(biāo)長(zhǎng)期牌不穩(wěn)定狀態(tài)，這不僅不利于商標(biāo)管理工作，而且一旦發(fā)生爭(zhēng)議又不易查明誰(shuí)是最先使用人，不利于爭(zhēng)議的處理。因而，目前世界上采用這種取得原則的國(guó)家很少。

(2)注冊(cè)原則。按申請(qǐng)注冊(cè)的先后確定商標(biāo)權(quán)的歸屬問(wèn)題，即誰(shuí)最先申請(qǐng)注冊(cè)，商標(biāo)權(quán)就授予誰(shuí)。按這一原則，只有經(jīng)過(guò)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，該商標(biāo)的申請(qǐng)人才能取得商標(biāo)權(quán)。

商標(biāo)注冊(cè)是一種法律事實(shí)。一旦商標(biāo)所有人通過(guò)注冊(cè)取得了商標(biāo)權(quán)，就受?chē)?guó)家法律保護(hù)，而且未經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)知先也不受法律保護(hù)。根據(jù)這一原則，首先使用商標(biāo)的人如不及時(shí)申請(qǐng)注冊(cè)，而被他人搶先注冊(cè)，也就無(wú)法對(duì)已垢人如不及時(shí)申請(qǐng)注冊(cè)，而被他人搶先注冊(cè)，也就無(wú)法對(duì)該已使用的商標(biāo)取得商標(biāo)權(quán)。河北省唐山市有一個(gè)縣級(jí)小啤酒廠，經(jīng)過(guò)精心設(shè)計(jì)，制作了一個(gè)“豪門(mén)”商標(biāo)?！昂篱T(mén)”商標(biāo)使用后，引起社會(huì)各界矚目，公司信譽(yù)有了很大提高，創(chuàng)造了很高的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。這時(shí)，北京郊縣的一個(gè)小白酒廠注冊(cè)了“豪門(mén)”商標(biāo)，使唐山“豪門(mén)”啤酒廠的利益遭受?chē)?yán)重?fù)p失，后來(lái)，不得不花費(fèi)巨資買(mǎi)下這個(gè)“豪門(mén)”注冊(cè)商標(biāo)。

采取商標(biāo)注冊(cè)原則，不利于增強(qiáng)企業(yè)的商標(biāo)意識(shí)，督促他們及時(shí)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，利于商標(biāo)管理工作。因而，現(xiàn)今包括我國(guó)在內(nèi)的大多數(shù)國(guó)家采用商標(biāo)注冊(cè)原則。

采用注冊(cè)原則確定商標(biāo)權(quán)的歸屬問(wèn)題，并不排除使用原則在特定條件下所具有的意義。我國(guó)《商標(biāo)法》第18條規(guī)定：“兩個(gè)或兩個(gè)以上的申請(qǐng)人，在同一種商標(biāo)或者類似商品上，相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，初步審定并公告申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo);同一天申請(qǐng)的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)，不予公告?！边@一法律，體現(xiàn)了在特定條件之下的使用原則。

(3)混合原則。這是使用原則與注冊(cè)原則的折衷適用。根據(jù)這一原則，一個(gè)企業(yè)或一個(gè)人只要首先使用了某一商標(biāo)，雖然沒(méi)有注冊(cè)，都可以在規(guī)定的期限內(nèi)，以使用在先為理由，對(duì)抗他人相同或相近似的注冊(cè)商標(biāo)。如這種對(duì)抗成立，已注冊(cè)的商標(biāo)就會(huì)被撤銷。如對(duì)抗不能成立，商標(biāo)注冊(cè)人即取得了無(wú)可辯駁的穩(wěn)定的商標(biāo)專用權(quán)。這一原則些國(guó)家所采用。如美國(guó)、英國(guó)、西班牙等國(guó)都是這樣規(guī)定的，只是期限各異，英國(guó)規(guī)定為7年，美國(guó)規(guī)定為5年，西班牙規(guī)定為3年。

二、傳來(lái)取得

傳來(lái)取得，又稱繼受得，即商標(biāo)權(quán)的取得不是最初產(chǎn)生的，而是以原商標(biāo)所有人的商標(biāo)權(quán)及其意志為依據(jù)，通過(guò)一定的法律事實(shí)現(xiàn)商標(biāo)權(quán)的轉(zhuǎn)移。傳來(lái)取得有兩種方式：一種是根據(jù)轉(zhuǎn)讓合同，由受讓人向出讓人有償或無(wú)償?shù)厝〉蒙虡?biāo)權(quán);第二種方式是根據(jù)繼承程程序，由法定繼承人已死亡的被繼承人的商標(biāo)權(quán)。

商標(biāo)權(quán)的取得，不論是取得，還是繼受取得，都應(yīng)嚴(yán)格依照法律規(guī)定的程序。關(guān)于商標(biāo)注冊(cè)程序和注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓程序，將在本編以后的有關(guān)章、節(jié)中作具體闡述。?